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Conservación del régimen de custodia y visitas y de la contribución de ambas partes a las cargas ordinarias y gastos extraordinarios.

Fundamentos de Derecho

Primero:

En la sentencia recurrida se ratifican sustancialmente las medidas reguladoras contenidas en el Auto de fecha 19 de noviembre del 2008, con dos únicas modificaciones:

[a]El progenitor no custodio del hijo podrá comunicar con él y tenerlo en su compañía, además de , los martes y jueves, de diecisiete a veinte horas; y la pernocta comenzará en vacaciones de verano, que se distribuyen por mitad y en períodos semanales alternos y consecutivos, eligiendo el padre los años pares y la madre los años impares.

El período vacacional estival se extiende a los meses de julio, agosto y primera quincena de septiembre.

Las vacaciones del menor posteriores a la próximas estivales se repartirán por mitad.

El lugar de recogida del menor será el ordinario de lugar de su residencia.

Las novedades se justifican en atención a la edad del menor ---- (nacido el 11 de diciembre del 2006) y al proceso de adaptación necesario para fomentar la relación entre progenitor no custodio e hijo.

Las protestas del padre, Sixto no resultan atendibles porque sus particulares estrategias del manejo de la situación inmediatamente posterior a la separación no neutralizan la realidad de que consintió el régimen de comunicaciones y visitas establecido en el convenio regulador, sin que, en definitiva, una vez reajustado a la nueva situación por la sentencia recurrida, parezca inadecuado a la finalidad perseguida de mantenimiento de la relación paternofilial cuando el progenitor no tiene la guarda y custodia permanente del menor.

La duración inicial de la pernocta (semanal) combatida por la apelante Marta no parece irrazonable. Las pernoctas breves suponen un cambio de horarios y de ambientes poco recomentables para el menor y, en todo caso, de evidenciarse su inadecuación, siempre cabrá interesar su modificación a la vista de los resultados de la experiencia a medio plazo.

[b]Se fija una pensión compensatoria de doscientos euros al mes durante quince meses.

Se han tenido en cuenta como factores para tomar la decisión:

[b.1] la edad de Marta (--- años en la fecha de la sentencia recurrida)

[b.2] falta de cualificación laboral

[b.3]tiempo de duración del matrimonio (celebrado el 20 de octubre del 2001)

[b.4]escasa ocupación laboral de-------durante el matrimonio

[b.4]su situación laboral actual (trabajando con un salario de --- euros)

[b.5]situación laboral de Sixto (trabajo fijo con un salario de 1---euros mensuales)

Las especulaciones de la Defensa del apelante sobre el desempeño, por quien fue su esposa, de actividades retribuídas adicionales a las probadas en el proceso carecen de otro soporte que cálculos más o menos verosímilues pero que nunca podrán sustituir la prueba necesaria para enervar la decisión judicial que tiene en cuenta la diferencia notable entre los salarios respectivos y fija además un tiempo máximo de duración de la pensión como incentivo para que la mujer no sólo conserve su actual empleo o busque eventualmente otro puesto de trabajo sino trate de mejorar su cualificación profesional lo que le permitirá acceder en mejores condiciones al mercado de trabajo.

[c]La juzgadora en primera instancia ha mantenido los términos del convenio regulador de la separación sobre la contribución de ambas partes a las cargas ordinarias y a los gastos extraordinarios, en la medida en que fueron libremente asumidos por ambas partes.

No se encuentra motivo para acceder a la modificación interesada por el recurrente, cuánto más si, extinguida la sociedad legal de gananciales, tienen ambas partes a su disposición su liquidación y adjudicación de partidas del activo y del pasivo para organizar definitivamente el estado de cosas subsiguiente a la separación primero y al divorcio después.

Segundo:

El artículo 398 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil establece:

«1. Cuando sean desestimadas todas las pretensiones de un recurso de apelación, ... se aplicará, en cuanto a las costas del recurso, lo dispuesto en el artículo 394 . ...».

En este precepto de reenvío se dispone:

«... 1. En los procesos declarativos, las costas de la primera instancia se impondrán a la parte que haya visto rechazadas todas sus pretensiones, salvo que el tribunal aprecie, y así lo razone, que el caso presentaba serias dudas de hecho o de derecho.

Para apreciar, a efectos de condena en costas, que el caso era jurídicamente dudoso se tendrá en cuenta la jurisprudencia recaída en casos similares. ...».

Habiendo recurrido ambas partes y habiéndose desestimado su respectivos recursos, no se hará imposición, a ninguna de ellas, del pago de las costas de este recurso.

Por cuanto antecede,

Fallo

que, desestimando el recurso de apelación interpuesto por los Procuradores de los Tribunales Don Francisco---------- y Doña --------, en nombre y representación procesal de Sixto y de , respectivamente, contra la sentencia número 31 del 2009, dictada, con fecha seis de febrero del dos mil nueve, en Proceso Matrimonial de Divorcio número 953 del 2008, del Juzgado de Primera Instancia número 3 de los de --- , debemos confirmar, y, en consecuencia, confirmamos, dicha sentencia, sin hacer imposición de las costas de esta instancia.

Notifíquese la presente resolución a las partes del proceso.

Devuélvanse los autos originales al Juzgado de Primera Instancia de su procedencia, acompañando testimonio de esta sentencia, para su ejecución y cumplimiento.

Así, por esta sentencia, de la que se unirá certificación al rollo de Sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.-

La anterior sentencia ha sido publicada, en el día de su fecha, en audiencia pública, por el Ilustrísimo Señor Magistrado Ponente. Doy fe.

Comentario

La juzgadora en primera instancia ha mantenido los términos del convenio regulador de la separación sobre la contribución de ambas partes a las cargas ordinarias y a los gastos extraordinarios, en la medida en que fueron libremente asumidos por ambas partes. No se encuentra motivo para acceder a la modificación interesada por el recurrente, cuánto más si, extinguida la sociedad legal de gananciales, tienen ambas partes a su disposición su liquidación y adjudicación de partidas del activo y del pasivo para organizar definitivamente el estado de cosas subsiguiente a la separación primero y al divorcio después.

No procede modificar la cuantía de la pensión compensatoria a abonar por el que fuera marido, pues las especulaciones sobre el desempeño, por quien fue su esposa, de actividades retribuídas adicionales a las probadas en el proceso carecen de otro soporte que cálculos más o menos verosímilues pero que nunca podrán sustituir la prueba necesaria para enervar la decisión judicial que tiene en cuenta la diferencia notable entre los salarios respectivos y fija además un tiempo máximo de duración de la pensión como incentivo para que la mujer no sólo conserve su actual empleo o busque eventualmente otro puesto de trabajo sino trate de mejorar su cualificación profesional lo que le permitirá acceder en mejores condiciones al mercado de trabajo.

El presente texto proviene del Centro de Documentación del Poder Judicial. Su contenido se corresponde íntegramente con el del CENDOJ.

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